ПОЗОВНА ЗАЯВА
про визнання кредитного договору та
договору іпотеки недійсним
До ____________ районного суду
________________
(поштовий індекс: _____ _____________ область, місто ________, вулиця _____,
будинок N_____)
Позивач: ______________________________,
Який мешкає за адресою: індекс ___________,
м. _________, ____________________ області,
вул.___________________________________,
будинок _____, квартира ________
Ідентифікаційний код ____________________
Телефон ______________________
Відповідач: __________ (найменування банку),
Юридична адреса:
індекс: _______, м. _______, ________ області,
вул. ____________________, будинок _______
р/р ____________ в Управлінні НБУ
у ________ області, МФО _________,
код ЕДРПУ _________
Телефони _______________
Третя особа:[1] Приватний нотаріус ДМНО
________________________________________.
Юридична адреса: індекс:_________,
м. ________, ___________________ області,
вул.______________, будинок ______
Телефон ___________________
ПОЗОВНА ЗАЯВА
про визнання кредитного договору та договору іпотеки недійсним
"__" _______ 2008 року
між мною Позичальником _______________, та ______________________________
(надалі за текстом – Банк) укладено кредитний Договір N__________ від ______
року. Зазначений Договір укладений сторонами із визначенням його змісту на
основі стандартної форми, запропонованої Банком для будь-яких клієнтів-фізичних
осіб. На час укладання кредитного Договору мною Банку була достовірно надана
інформація про мій фінансово-майновий стан та відповідно до умов надання
кредитних коштів мною була надана довідка про отримання доходу у національній
валюті України за шість місяців, що передували місяцю отримання кредиту.
Відповідно до п. ___ кредитного договору
Банк зобов'язався надати Позичальникові кредитні кошти шляхом перерахування з
позичкового рахунку на поточний (картковий рахунок) Позичальника
N______________ у Банку з "__" _________ ____ року і терміном
погашення по "__" _______ ____ року включно невідновлювальної
кредитної лінії у сумі __________ доларів США ____центів (__________ доларів
США ___ центів). Відповідно до п. ___ Позичальник зобов'язується сплатити
відсотки за користування кредитом у розмірі ______ % (___________ процентів)
річних, що нараховується на фактичний залишок заборгованості за кредитом, за
фактичний період користування кредитними коштами. У п. ___ кредитного договору
зазначено, що Позичальник зобов'язується щомісяця в термін до _____ числа
кожного місяця здійснювати погашення заборгованості по кредиту у складі
щомісячного ануітетного платежу, розмір якого за цим Договором становить
_______ доларів США __ центів (____________ доларів США ____ центів).
У забезпечення виконання боргових
зобов'язань за кредитним Договором N_______ від "__" ________2008
року між мною та Банком був укладено Договір іпотеки N________ від ___
______2008 року. Відповідно до умов вказаного договору іпотеки, я передав Банку
в іпотеку нерухоме майно – двокімнатну квартиру загальною площею _______ кв. м,
житловою площею ________ кв. м., яка знаходиться у м. __________,
__________________ області, по вулиці ________________, будинок ___, квартира
____, та на даний час використовується моєю сім'єю.
Правовідносини, які виникають із
кредитного договору, за суттю є зобов'язаннями, в якому одна сторона (боржник)
зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію, або
утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання
його зобов'язань.
Чинний Цивільний кодекс України
розрізняє валюту зобов'язання та валюту виконання зобов'язання.
Відповідно із ст. 99 Конституції України грошовою одиницею України є гривня.
Ст. 524 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов'язання має бути
виражене у грошовій одиниці України – гривні. Сторони можуть визначити грошовий
еквівалент зобов'язання в іноземній валюті.
Відповідно до ст. 35 Закону України "Про Національний банк України"
гривня (банкноти і монети), як національна валюта є єдиним законним платіжним
засобом на території України, який приймається усіма фізичними і юридичними
особами без будь-яких обмежень на всій території України за всіма видами
платежів, а також для зарахування на рахунки, вклади, акредитиви та для
переказів.
Таким чином, єдиним законним засобом платежу, який застосовується при
проведенні розрахунків між резидентами на території України є гривня.
Режим здійснення валютних операцій на
території України, загальні принципи валютного регулювання, повноваження
державних органів і функції банків та інших фінансових установ України в
регулюванні валютних операцій, права та обов'язки суб'єктів валютних відносин,
порядок здійснення валютного контролю, відповідальність за порушення валютного
законодавства передбачені Декретом Кабінету Міністрів України "Про систему
валютного регулювання і валютного контролю", який з урахуванням припису
статті 4 Цивільного кодексу України є одним із джерел регулювання правовідносин
у валютній сфері.
Під валютними операціями у вказаному Декреті Кабінету Міністрів України
розуміються операції, пов'язані з переходом права власності на валютні
цінності, за винятком операцій, що здійснюються між резидентами у валюті
України; операції, пов'язані з використанням валютних цінностей в міжнародному
обігу як засобу платежу, з передаванням заборгованостей та інших зобов'язань,
предметом яких є валютні цінності; операції, пов'язані з ввезенням,
переказуванням і пересиланням на територію України та вивезенням,
переказуванням і пересиланням за її межі валютних цінностей.
Надання Банком Позичальникові грошових коштів (кредиту) у вигляді відкличної
невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії та проведення позивачем дій
відносно виконання своїх обов'язків в іноземній валюті (в тому числі, оплата
процентів за користування кредитом, різного роду комісій) за своєю правовою
природою є валютною операцією.
Одночасно, статтею 5 Декрету Кабінету Міністрів України "Про систему
валютного регулювання і валютного контролю" передбачено, що валютні
операції проводяться на підставі відповідної ліцензії Національного банку
України.
Відповідно до статі 2 Закону України "Про ліцензування певних видів
господарської діяльності" ліцензування, в тому числі, банківської
діяльності, професійної діяльності на ринку цінних паперів, діяльності з
надання фінансових послуг, здійснюється згідно з законами, що регулюють
відносини у цих сферах.
Згідно із статтею 2 Закону України "Про банки та банківську
діяльність" документ, який видається Національним банком України в порядку
і на умовах, визначених у цьому Законі, на підставі якого Банки та філії
іноземних банків мають право здійснювати банківську діяльність є банківською
ліцензією.
Статтею 5 Декрету Кабінету Міністрів України "Про систему валютного
регулювання і валютного контролю" передбачено, що на здійснення валютних
операцій Національний Банк України видає генеральні та індивідуальні ліцензії.
Генеральні ліцензії видаються комерційним банкам та іншим фінансовим установам
України, національному оператору поштового зв'язку на здійснення валютних
операцій, що не потребують індивідуальної ліцензії, на весь період дії режиму
валютного регулювання.
Індивідуальні ліцензії видаються резидентам і нерезидентам на здійснення
разової валютної операції на період, необхідний для здійснення такої операції.
Згідно із п.п. в), г) ч.4 ст.5 Декрету Кабінету Міністрів України "Про
систему валютного регулювання і валютного контролю" індивідуальної
ліцензії потребують, в тому числі, операції щодо
- надання і одержання резидентами
кредитів в іноземній валюті, якщо терміни і суми таких кредитів перевищують
встановлені законодавством межі;
- використання іноземної валюти на
території України як засобу платежу або як застави.
Таким чином, враховуючи вищевикладене, надання та одержання кредиту в
іноземній валюті, використання іноземної валюти, як засобу платежу можливо при
дотриманні суб'єктами господарських відносин імперативних вимог законодавства,
щодо одержання відповідної індивідуальної ліцензії.
Відповідно до частини 5 статті 5 Декрету Кабінету Міністрів України "Про
систему валютного регулювання і валютного контролю", пункту 1.10 Положення
"Про порядок видачі Національним банком України індивідуальних ліцензій на
використання іноземної валюти на території України як засобу платежу"
одержання індивідуальної ліцензії однією із сторін валютної операції, означає
також дозвіл на її здійснення іншою стороною або третьою особою, яка має
відношення до цієї операції, якщо інше не передбачено умовами ліцензії.
Грошові зобов'язання можуть бути виражені в іноземній валюті лише у випадках,
якщо суб'єкти господарювання мають право проводити розрахунки між собою в
іноземній валюті відповідно до законодавства, положення, щодо обов'язкового
вираження зобов'язань в грошовій одиниці України (гривні) також передбачені
статтею 524 Цивільного кодексу України.
Крім того, на день укладання кредитного Договору іноземний курс валюти становив
1 USD = __,__ грн., та на сьогоднішній день становить 1 USD = _,__ грн. Отже,
існує істотна зміна становища, щодо виконання боргових зобов'язань за кредитним
Договором. Тобто з підвищенням курсу іноземної валюти, сума боргу значно
зросла, яку мені необхідно сплачувати, в зв'язку із чим значно погіршився мій
фінансовий стан.
Згідно статті 3 Цивільного кодексу України загальними засадами цивільного
законодавства є, зокрема, справедливість, добросовісності та розумність. Вимоги
справедливості, добросовісності та розумності цивільного законодавства
практично виражаються у встановленні його нормами рівних умов для участі всіх
осіб у цивільних відносинах, закріпленні можливості адекватного захисту
порушених цивільних прав або інтересів. Поєднання створених норм, спрямованих
на забезпечення реалізації цивільних прав, з шануванням прав та інтересів інших
осіб, моралі суспільства тощо. При цьому справедливість можна трактувати, як
визначення нормою права обсягу, межі здійснення і захисту цивільних прав та
інтересів особи, адекватного її становлення до вимог правових норм.
Добросовісність означає прагнення сумління захисту цивільних прав та
забезпечення виконання цивільних обов'язків. Розумність – це зважене вирішення
питання регулювання цивільних відносин з урахуванням усіх учасників, а також
інтересів громадян (публічного інтересу).
Отже, подальше виконання кредитного договору на умовах, що діють на даний час с
порушенням одного із принципів цивільно – правових відносин, які закріплені у
статті 3 Цивільного кодексу України – принципу справедливості. Такі умови
кредитного договору є несправедливими, так, як всупереч принципу
добросовісності його наслідком є істотний дисбаланс договорених прав та обов'язків
на шкоду Позичальника, споживача кредитних послуг.
Несправедливістю є, зокрема, умови кредитного Договору в частині надання
кредиту в доларах США, що передбачає згідно умов кредитного договору у випадку
погашення кредиту та сплати відсотків за користування кредитом у доларах США,
що є способом зловживання правом, коли всі ризики знецінення національної
валюти України шляхом порушення вимог закону Банк покладає, як суб'єкт
підприємницької (господарської) діяльності, виключно на Позичальника за кредитним
Договором та споживача кредитних послуг, що є грубим порушенням частини 3
статті 13 Цивільного кодексу України. Таким чином, використання Банком долара
США, як предмету кредитування за споживчим кредитом, є внесення в кредитний
Договір пункт, що значно погіршує становища позичальника, як споживача
порівняно з Банком в разі настання певних подій, що дає право для Позичальника
відповідно до статті 18 Закону України "Про захист прав споживачів",
суб'єкт підприємницької діяльності, що надає послуги, не повинен включати у
Договори із споживачем умови, які є несправедливими. Умови договору є
несправедливими, якщо всупереч принципу добросовісності його наслідком є
істотний дисбаланс Договірних прав та обов'язків на шкоду споживача. Таким
чином, кредитний договір має бути в цілому на вимогу споживача визнаним
недійсним.
Згідно із статі 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину
є недодержання в момент вчинення стороною (сторонами) вимог, які встановлені,
зокрема, ч.1 статі 203 Цивільного кодексу України, зміст правочину не може
суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також
моральним засадам суспільства.
Відповідно до статті 236 Цивільного кодексу України правочин, визнаний судом
недійсним, є недійсним з моменту його вчинення.
Відповідно до приписів частиною 2 статті 548 Цивільного кодексу України
недійсне зобов'язання не підлягає забезпеченню. Недійсність основного
зобов'язання (вимоги) спричиняє недійсність правочину, щодо його забезпечення,
якщо інше не встановлено цим Кодексом.
На підставі викладеного та керуючись положеннями ст.ст. 3, 15, 21, 110, 119-120
ЦПК України, Конституцією України, ст. ст. 3, 4, 13, 203, 215, 236, 524, 548
Цивільного кодексу України, Законами України "Про заставу", "Про
іпотеку", "Про національний банк України", "Про
ліцензування певних видів господарської діяльності", "Про банки та
банківську діяльність", Декретом Кабінету Міністрів України "Про
систему валютного регулювання і валютного контролю", Положенням "Про
порядок видачі Національним банком України індивідуальних ліцензій на
використання іноземної валюти на території України як засобу платежу",
Постанови N 5 від 12. 04. 96 пленуму ВЕРХОВНОГО СУДУ УКРАЇНИ, Відповідно до
Закону України "Про захист прав споживачів"
Прошу:
1. Прийняти позовну заяву до свого розгляду відповідно до статі 110 Цивільного
процесуального кодексу України та Постанови N 5 від 12.04.96 Пленуму ВЕРХОВНОГО
СУДУ УКРАЇНИ: "Відповідно до Закону "Про захист прав споживачів"
споживачі за власним вибором звертаються до суду за місцем свого проживання,
або за місцем знаходження Відповідача, або за місцем заподіяння шкоди, або за
місцем виконання Договору. Жоден із цих Судів не вправі відмовити у прийнятті
позовної заяви або переслати її до іншого Суду з мотивів непідсудності.
2. Визнати недійсним кредитний Договір
N___ від "__" _______ року, укладений між _________________ та
___________________________.
3. Визнати недійсним Договір іпотеки N___ від "__" _______ року,
укладений між ____________________ та ___________________ і посвідченим
нотаріально приватним нотаріусам _____________ міського нотаріального округу
__________________________зареєстрованим в реєстрі за N______________від
""_________ року.
4. Зобов'язати Відповідача _______________прийняти у Позивача _________ суму у
розмірі _________ грн. __ коп. (_______ гривень _______ копійок) з розстрочкою
платежів на 120 місяців, за таких умов, що місячний платіж буде складати
_________________ грн. __ коп. (_________ гривень_____ копійок)
5. Зобов'язати приватного нотаріуса ____________ міського нотаріального округу
___________________ виключити з реєстру іпотеку та заборонити відчуження запис
про іпотеку та заборону відчуження нерухомого майна, яке було передано у
іпотеку за Договором іпотеки укладеним між Позивачем _________ та Відповідачем
__________________ "__" ____________ року, а саме нерухоме майно –
двохкімнатну квартиру, загальною площею _______кв. м, житловою
площею___________кв. м., що розташована за адресою: квартира номер ____, по
вулиці _________________, у місті _________________, ______________ області.
яка належить ______________.
6.У відповідності із статтею 22 Закону
України "Про захист прав споживачі" звільнити мене від сплати
Судового збору.
7. Судові витрати покласти на
Відповідача_____________________________
8. Під час підготовки справи до судового
розгляду вирішити питання у поряду забезпечення позову витребувати у
Відповідача ____________________, ксерокопію індивідуальної та генеральної
ліценції на здійснення валютних операцій, які підпадають під режим ліцензування
згідно з Декретом КМУ "Про систему валютного регулювання і валютного
контролю"
9. Під час підготовки справи до судового
розгляду вирішити питання у поряду забезпечення позову витребувати у
Відповідача ________________, надану мною при отримані кредитних коштів довідки
про отримання мною доходу у національній валюті України за останні шість
місяців.
Перелік документів, що додаються до позовної заяви:
1. Копія паспорту на ім'я ____________________________________.
2. Копія ідентифікаційного коду на ім'я
________________________.
3. Дві копії позовної заяви для
Відповідача і Третьої особи.
4. Копія кредитного Договору N_________
від ___________ року.
5. Копія іпотечного Договору
N___________від ____________ року.
6. Копія довідки про заробіток за
останні шість місяців.
7. Копії довідок про сплату за кредитним
Договором.
"_____" _____________ 2009 р. _____________ В.В. Петров
[1] Необхідно також залучити третьою особою Національний банк України
Національний банк України
Юридична адреса:
01601, м. Київ, вул. Інститутська, 9
В особі Управління Національного банку
України у ____________ області
_______, м. ___________, вул.
___________
| 